Diritto commercialeContenzioso commercialeNotizieContratti internazionali: quale legge scegliere?

Recentemente abbiamo tenuto un intrigante webinar sul diritto contrattuale internazionale ospitato dalla Camera di Commercio e Industria Italiana in cui abbiamo discusso delle difficoltà incontrate dalle aziende italiane e australiane nel trattare tra loro e dei loro obblighi contrattuali in contesti extra giurisdizionali. In quel caso abbiamo confrontato i 2 sistemi e come raramente si abbinano e come possono causare seri problemi nel contenzioso e nell'esecutività tra loro. Premesso questo, l'applicabilità della legge alle società italiane e australiane è per certi versi un campo minato.

È essenziale per le piccole, medie e anche grandi aziende, ma anche per i privati, comprendere la necessità essenziale di scegliere la legge appropriata o "legge governativa" per queste transazioni internazionali.

Una transazione internazionale è definita come quella in cui sono presenti elementi di più di un paese e, di conseguenza, il diritto contrattuale internazionale riguarda le norme giuridiche relative agli accordi transfrontalieri.

Lord Sumption JSC in caso di Abela v Baadarani [2013] 1 WLR 2043 nella Corte Suprema del Regno Unito ha affermato che “Il contenzioso tra residenti di diversi stati è un incidente di routine nella moderna vita commerciale”. Quindi, per evitare controversie nei contratti internazionali, è necessario considerare 3 questioni principali:

1. L'esistenza di sistemi giuridici molto diversi: common law, civil law, sharia, consuetudine e sistema misto.

Nei contratti internazionali c'è una tendenza generale ad utilizzare la common law inglese. Giustamente i paesi hanno sviluppato i propri sistemi giuridici individuali e generalmente tendono a mantenerli, ma non sempre. Alcuni sistemi legali si allineano con altri mentre altri no. Tuttavia è ovvio che le differenze esistono.

Ad esempio, esiste una chiara distinzione tra un contratto redatto secondo un sistema di common law rispetto al sistema di civil law. Nel primo caso, l'applicazione della legge si basa su precedenti sentenze o precedenti (le sentenze dei Tribunali sono vincolanti – guarda deciso). In genere, gli statuti sono dettagliati con definizioni e contengono un lungo elenco di applicazioni ed eccezioni specifiche. D'altra parte, nel sistema di diritto civile, vediamo una legislazione codificata, dove i codici sono concisi e stabiliscono principi principalmente ampi. In questo caso la giurisprudenza non è vincolante.

Nello specifico, quando si tratta di contratti, il Common Law si basa sul principio o sulla "santità del contratto". C'è pieno rispetto della libertà contrattuale dove l'attenzione principale è sulle parole scritte e dove a una parte è impedito di presentare prove estrinseche che contraddicono o si aggiungono ai termini scritti dei contratti. Infatti, spesso vediamo clausole come “Questo accordo costituisce l'intero accordo tra le parti e sostituisce ed estingue tutte le discussioni precedenti ...dove tale principio vincolante per le parti è esplicito.

Inversamente il diritto civile sostiene la rilevanza della buona fede e della correttezza nei confronti della libertà contrattuale. L'attenzione principale è sul contesto più ampio e sulle intenzioni delle parti, che generalmente rende i contratti non limitati al significato letterale delle parole e dove è ammissibile la prova della negoziazione.

2. Quale legge si applica?

Ogni Contratto deve avere una legge applicabile che stabilisca le regole necessarie sulla formazione del contratto.

Un contratto puramente nazionale (ad esempio tra due società australiane) è disciplinato dal diritto contrattuale australiano e non è consentita la scelta del diritto straniero.

Nel contesto dei contratti a livello internazionale la scelta della legge applicabile è cruciale poiché ogni volta che un contratto ha collegamenti con più di un ordinamento giuridico o giurisdizione, ciò può creare ambiguità e i tribunali incaricati di risolvere la controversia contrattuale devono determinare quale legge regolerà il contratto. Ad esempio, una società australiana che conclude un contratto commerciale con una società italiana dove non è prevista una legge applicabile. In caso di controversia contrattuale, i tribunali devono decidere se si applicano le leggi sostanziali australiane o italiane. Questa potrebbe essere un'esperienza rischiosa e costosa.

3. Quale ruolo ha la legge applicabile?

È spesso frainteso che la legge applicabile operi come un "riempitore di lacune" in cui più il contratto è completo, meno la legge applicabile è importante. Questa interpretazione è discutibile, in particolare all'interno di una mentalità di diritto comune. Di fatto, le questioni legali derivanti da un rapporto contrattuale che non sono oggetto del contratto devono essere risolte dalla legge applicabile.

In assenza di previsioni contrattuali, la legge applicabile deve determinare termini essenziali quali l'ambito delle obbligazioni contrattuali, i rimedi applicabili in caso di violazione del contratto (e loro presupposti) e l'entità e la durata della responsabilità delle parti in caso di violazione .

Nei Contratti Internazionali la legge applicabile diventa ancora più fondamentale, anche laddove le parti si siano ampiamente trattate di doveri, diritti e possibili conseguenze legali in caso di eventuale violazione.

Quando si tratta di transazioni internazionali, evitare brutte sorprese o rischiare di essere coinvolti in controversie in giurisdizioni sconosciute o straniere, cercare di mantenere un certo controllo e assicurarsi che la legge applicabile sia esplicitamente indicata nei contratti. Scegli la tua legge.

Per i tuoi contratti nazionali o internazionali non esitare a chiamarci allo 07 3839 8011.

Articolo scritto da Fabio Orlando del nostro ufficio di Brisbane.