Fallimento e insolvenzaNotizieSLF Avvocati NotizieRiforma del diritto fallimentare Parte seconda: disposizioni ipso facto

Nella prima parte di questo articolo (Riforma del diritto fallimentare Safe Harbor Disposizioni), abbiamo esaminato le modifiche al Legge sulle società 2001 (Cth) l'introduzione di un porto sicuro alle disposizioni in materia di insolvenza civile. In questa seconda parte, esaminiamo le modifiche che impediscono ai fornitori e ai terzi di esercitare il diritto di recesso utilizzando "ipso facto” clausole innescate da eventi concorsuali. L'inizio di tali modifiche è previsto per il 1° luglio 2018.

Un "ipso facto” è una clausola che consente a una parte di risolvere (o di variare i termini) un contratto al verificarsi di determinati eventi. Tali clausole sono spesso innescate da 'eventi di insolvenza', che di solito sono definiti nel contratto per includere la nomina di amministratori volontari, l'adesione a un regime o un accordo, l'amministrazione controllata e persino l'apparenza che una società non sia in grado di pagare i propri obblighi finanziari. Tali clausole vengono spesso attivate indipendentemente dal fatto che una società possa continuare ad adempiere ai propri obblighi contrattuali.

Dal punto di vista dell'impresa che potrebbe trovarsi in un evento di insolvenza, ciò rappresenta un serio impedimento al successo della ristrutturazione, poiché riduce la gamma delle opzioni di ristrutturazione disponibili e può essere altamente distruttivo per il valore dell'attività dell'impresa e per il potenziale ritorno ai suoi creditori (a causa della distruzione dell'avviamento). Una società non sarà in grado di impegnarsi in legittime strategie di salvataggio aziendale se i suoi creditori sono in grado di rescindere il contratto con la società quando tenta di ristrutturare.

Dal punto di vista della controparte che rescinde il contratto, ha senso dal punto di vista commerciale cessare di fornire beni o servizi a una società che potrebbe non essere in grado di pagare le sue fatture.

Il ipso facto le riforme introducono una sospensione automatica ipso facto dei diritti innescati da amministrazione, schemi di concordato e amministrazione controllata, nonché una sospensione automatica per ipso facto diritti innescati dalla posizione finanziaria di una società (questa seconda disposizione limita le controparti dal fare affidamento su inadempienze collaterali per eludere le disposizioni di sospensione).

Inoltre, le disposizioni introducono provvedimenti di sospensione in relazione a una gamma potenzialmente più ampia di diritti (ad esempio, il diritto alla risoluzione per convenienza) qualora il giudice sia convinto che tali diritti siano o possano essere esercitati, o vi sia la minaccia che possano essere esercitati, esclusivamente perché una società è entrata in amministrazione controllata, un piano di concordato o amministrazione controllata.

Le disposizioni si estendono oltre l'evento immediato che potrebbe altrimenti far sorgere il diritto. I diritti sono inapplicabili a tempo indeterminato dopo che la sospensione è stata revocata se il motivo per far valere i diritti riguarda la situazione finanziaria della società prima della fine del periodo di sospensione, o l'inizio dell'amministrazione della società, un piano di concordato o amministrazione controllata.

I soggiorni sono disponibili solo per le entità che accedono a un regime di accordo, amministrazione volontaria o amministrazione controllata. Le disposizioni non si applicano a:

• diritti nei contratti stipulati dopo la data di amministrazione, schema di concordato o amministrazione controllata;
• diritti nei contratti previsti da regolamenti o prescritti da determinazione ministeriale;
• diritti che gestiscono il rischio finanziario associato a un prodotto finanziario e che sono commercialmente necessari per la fornitura di quel tipo di prodotto;
• il diritto del creditore privilegiato di intraprendere azioni esecutive sotto i suoi titoli durante il "periodo di decisione" in amministrazione; o
• contratti stipulati prima dell'inizio del regime (1 luglio 2018).

È importante sottolineare che dal punto di vista della controparte, in caso di sospensione, la controparte non è obbligata a fornire ulteriore credito durante il periodo in cui i suoi diritti sono sospesi. Una controparte è inoltre ancora in grado di rescindere un contratto con una società che non adempie ai propri obblighi (ad esempio non pagando le fatture).

Queste modifiche riguarderanno qualsiasi azienda che opera come creditore o fornitore e che ha termini e condizioni standard o contratti modello che contengono una clausola ipso facto. Raccomandiamo vivamente che tali aziende ci contattino per far rivedere e modificare i loro contratti e per ottenere consigli sul modo migliore da seguire una volta che le disposizioni ipso facto iniziano.

 

Si prega di contattare Steven Morris o Jennifer Ingrey del nostro ufficio se avete bisogno di consigli in relazione a quanto esposto in questo articolo.